2013年1月1日实行的新刑事诉讼法在第五编“特别程序”中，将“依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序”作为该编第四章，以专章内容对不负刑事责任的精神病人强制医疗问题首次作出明确规定。因该规定较为原则，法院审理相关案件时均系在法律规定框架下摸索进行。

刑事强制医疗程序的规定弥补了我国刑事诉讼法对刑事强制医疗程序规定的空白，其程序的司法化也是防卫社会、对暴力型精神病人以人文关怀和权利保障双重价值的彰显。现有法律进一步明确了刑事强制医疗的适用条件，规范了刑事强制医疗的申请、审查、决定、解除和监督环节，明确了刑事强制医疗程序的提请主体、决定主体、参与主体、监督主体和监督对象。但是，基于其规定的原则性，以及尚无相关司法解释的现状，在具体案件审理过程中必然存在着适用模糊的问题，如整个审理程序的法律文书格式，包括送达、询问、庭审等程序；庭审是否公开进行；诉讼过程中产生的鉴定费用、证人出庭等支出解决；强制医疗机构的监管问题，包括是否盈利为目的，精神病人其他疾病的治疗问题，能否公正对待解除医疗问题；在审理阶段，精神状态再次鉴定是否是所有强制医疗案件必经程序，等等，亟须细化规定。

概言之，应着重关注以下因素：

首先，强制医疗程序作为一类特别程序很大程度上应遵从一般刑事案件诉讼原则。将强制医疗程序在刑事诉讼法中进行规定是有其合理性的。从其规定来看，强制医疗程序是在一般刑事诉讼程序中在特定条件下启动的，即达到犯罪程度的危害社会行为已经发生，只是构成犯罪要件的主体条件有所不同，如果行为主体因精神疾病无刑事责任能力，且有继续危害社会的可能的，要终止一般刑事诉讼程序，而启动强制医疗的特殊程序，所以，以侦查机关为例，其侦查活动的内容覆盖了一般刑事诉讼程序的所有层面，其特殊程序的原则总体上应符合一般刑事诉讼原则。从强制医疗程序的立法出台背景看，将原来单纯的行政决定进化为司法审查程序，也是为了进一步实现公平公正、保障人权，这也是契合于刑事诉讼理念和原则的。

其次，刑法与刑诉法就刑事强制医疗程序的规定与精神卫生法的规定之间具有相互衔接、递进关系，对精神卫生法的解读以及对其立法意旨的探寻对审理强制医疗案件具有指引作用。

最后，我国法律的制定虽然是以我国国情为基准的，但是强制医疗程序作为新生事物，在国外大陆法系、英美法系国家及我国台湾、澳门等地区的相关规定已相对成熟，其追求的中心价值也是趋同的，故适当运用比较方法在法律规定框架内予以借鉴和参考亦是可行的。

具体分析，审理强制医疗案件需要遵循下述原则：

第一，被申请人人权保障与被害人保护、社会防卫相并重原则。刑法本身就是保障被告人权利的大宪章，对于精神障碍患者而言，其行为虽然具有犯罪程度的社会危害性，但因其不具有刑事责任能力，对其而言其不是真正意义上的犯罪人，对其审理的程序更应处处体现人道主义的人文关怀，对人权予以充分保障。精神卫生法第四条规定，精神障碍患者的人格尊严、人身和财产不受侵犯。人权保障主要应表现在两个方面，一方面，要充分保障精神障碍患者的合法权益，在送达、询问、审理过程中，告知其所享有的权利，并在复议、执行程序中，充分保障其救济权的行使。笔者认为，有学者提到强制医疗程序构成要件时，常用“武疯子”来称呼精神障碍行为人有欠妥当，该称谓既缺乏对精神障碍患者最起码的尊重，也不是规范的法律术语，不宜继续使用。另一方面，法院作为司法审查者，在权限范围内应重点审查医疗机构的行为是否侵犯被申请人合法权利，包括临时的保护性约束机构及强制医疗执行机构两个阶段。从另一角度出发，强制医疗程序之所以在一定条件下以刑事诉讼特别程序予以启动，并强行剥夺与限制被申请人的人身权利，也是出于对被害人的合法权益予以救济，并预防其再次危害社会。

第二，不公开审理原则。精神卫生法第四条中规定，精神障碍患者的人格尊严、人身和财产安全不受侵犯。有关单位和个人应当对精神障碍患者的姓名、肖像、住址、工作单位、病历资料以及其他可能推断出其身份的信息予以保密；但是，依法履行职责需要公开的除外。

第三，鉴定人出庭原则。强制医疗案件的审理涉及法学与精神病学两个学科的专业问题，在某种程度上，精神病学本身的结论对强制医疗的最终决定起着关键的作用。法官通常不具备精神病学的专门知识，而其在审查行为人是否具备刑事责任能力与是否具有潜在社会危害性时，往往首先要审查相关精神病鉴定意见是否成立。在此过程中，有必要请鉴定人直接出庭接受法庭询问。在已经作出决定的案例中，法院通常都邀请有医学知识的人作为审判员或者陪审员参与到合议庭中，或者给临时保护性约束措施机构的医生作询问笔录，邀请鉴定人出庭。从国外成熟立法经验看，鉴定人出庭是通常的立法选择。

第四，必要性原则。精神卫生法中规定了两个自愿原则，也是为学界和公众所充分肯定的进步，即医学检查自愿原则、住院治疗自愿原则。第二十七条规定，除法律另有规定外，不得违背本人意志进行确定其是否患有精神障碍的医学检查；第三十条规定，精神障碍的住院治疗实行自愿原则。只有在特殊情况下，即第二十八条规定的，疑似精神障碍患者发生伤害自身、危害他人安全的行为，或者有伤害自身、危害他人安全的危险的，其近亲属、所在单位、当地公安机关应当立即采取措施予以制止，并将其送往医疗机构进行精神障碍诊断。以上的原则性规定充分保障了公民个人的人身自由权，很大程度上避免了以往广受诟病的“被精神病”情况的发生，也是对行政权力滥用的有效限制。新刑诉法关于强制医疗的适用范围规定，符合不负刑事责任的精神障碍患者有继续危害社会可能这三方面条件的，“可以”而不是“必须”予以强制医疗；刑法第十八条也规定，在必要的时候，由政府强制医疗。所以，刑事强制医疗程序是防御社会的不得已的最后救治手段，适用须审慎！

第五，被动审查原则。按照刑事诉讼职能配置原理，法院在一般刑事诉讼程序中担任审判职能，即对公诉机关提起公诉的犯罪事实进行裁判，不告则不理。强制医疗程序的设立实质上是由原来的行政决定职能转为中立第三方进行的司法审查，所以，法院在审理过程中只能就被申请人是否需要强制医疗进行审查。

第六，民事诉讼另行提起告诉原则。强制医疗案件审理过程中，虽然行为人因精神障碍不具备犯罪主体资格，但是其危害行为给被害人及社会造成的损害是客观存在的，必然存在民事赔偿的处理问题。笔者认为，民事诉讼应另行提起告诉。首先，强制医疗程序的启动是以刑事案件撤销为前提的，没有了刑事犯罪，自然不宜受理刑事附带民事诉讼。其次，强制医疗程序的审限较短，也不适宜同时处理民事赔偿事宜。再次，民事案件适用法律法规也有所不同。仅就精神损害赔偿问题而言，法律明确规定刑事附带民事案件没有精神损害赔偿，而精神障碍行为人不负刑事责任的情况下，被害人应依照相关民事法律要求侵权赔偿，可申请精神抚慰金的赔偿。

第七，专门文书适用原则。笔者在调研过程中注意到，强制医疗程序所涉的法律文书均具有特殊性，几乎都无法照搬普通刑事诉讼程序文书。对于文书的送达，权利的交代，询问的方式都应该根据案件情况量身订制。从案件的审理直至卷宗的装订都必须要注意这个问题。


（作者单位：辽宁省高级人民法院）
广东省广州市人民政府


转发省人民政府关于颁布《广东省外国企业承包工程管理办法》的通知
广州市人民政府



各区、县人民政府，市府直属各单位：
现将省人民政府关于颁布《广东省外国企业承包工程管理办法的通知》（粤府［1988］128号转发给你们，请结合市人民政府关于印发《广州对外国、华侨、港澳企业承包工程管理暂行办法的通知》（穗府［1986］26号）和下列实施意见一并执行。
一、凡进入广州地区承接房屋、土木工程的建筑、装饰、线路、管道、设备安装、机械化施工、土石方、防腐（漏）、灌浆、消防等工程的外国、海外华侨、港、澳、台建筑施工企业（以下简称客商），必须按照规定程序到广州市城乡建设委员会，申请领取《外国及港澳企业来穗承包
建设工程许可证》后，凭证到广州市工商行政管理局办理注册登记，并应按规定办理外汇银行开户和税务登记，才能在广州地区承接工程。
二、客商在广州地区只限于通过投标方式承包或与中国建筑施工企业合作承包外商投资工程和实行国际招标的工程。如需分包工程，必须经项目的主管部门同意，报广州市城乡建设委员会办理分包手续，违者，银行不予付款，并按非法转包工程处理。
三、从一九八八年九月一日起，在广州地区承包施工的客商，必须向广州市城乡建设委员会许可证申领处按工程承包合同总造价的千分之四缴纳管理费。管理费由发包方从工程费中支付。
四、工程承发合同必须经广州市公证机关公证，方能生效。
五、客商如需雇用中国技术工人或临时工人的，必须按规定到广州友谊劳动服务公司办理招用手续。否则，按私招乱雇处理。

关于颁布《广东省外国企业承包工程管理办法》的通知


各市、县、自治县人民政府，省府直属各单位：
现将《广东省外国企业承包工程管理办法》印发给你们，请贯彻执行。
广东省人民政府
一九八八年八月四日

广东省外国企业承包工程管理办法


第一条 为加强对外国企业在我省承包工程管理，保证工程质量，根据国家有关规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于我省从事房屋、土木工程的建筑和装饰以及线路、管道工程和设备的安装等承包活动而没有取得中国法人资格的外国建筑企业和其他经济组织（以下简称外国企业）。
第三条 外国企业可承包（总包、分包）或与中国建筑企业合作承包省内的外商投资工程和实行国际招标的工程。
外国企业承包或与中国建筑企业合作承包上述工程，一般应通过投标方式取得承包权。
第四条 外国企业承包工程经营活动，由该工程隶属的省、市、县建设委员会（以下简称主管建委）管理。主管建委可按工程承包合同总造价0．4％收取管理费。管理费由发包方从工程费中支付。
第五条 对申请参加承包工程投标的外国企业，实行技术资格审查制度：
外国企业参加承包属中央（除中央有指定直接管理外）、省管工程投标的，由项目主管部门审查后报省建委审定；
外国企业参加承包省内地方工程投标，由项目工程所在地建委审定，报省建委备案。
经审定合格者，发给技术资格合格证件。外国企业凭证件参加投标。
第六条 申请参加承包工程投标的外国企业，通过项目主管部门向前条规定的建委提交下列技术资格审查所需文件（正本）：
（一）企业注册国家（地区）政府出具的法人资格证书；
（二）近期资产负债表，开户银行或金融机构出具的资产信用证明书；
（三）技术力量和施工机械装备情况；
（四）企业法人代表和技术负责人的姓名、国籍、简历；
（五）已承包过同类型工程的名称、规模、地点、建设工期和工程质量等情况；
（六）拟指派的工程现场负责人姓名、国籍、技术职称和简历。
上述文件须经公证。用外国文字书写的，应附有经公证的中文译本。
第七条 外国企业与国内建筑企业合作承包工程的，双方应签订合作承包工程合同。合同应包括以下主要内容：
（一）合作双方的名称、注册国家（地区）、法定地址、 法人代表的姓名、职务、国籍；
（二）合作承包工程的范围、项目、职责（须明确主承包方）、工作联系的方法；
（三）合作双方收取工程费用的货币构成，利润分成、亏损分担方法；施工流动资金、各种担保、保险费、工程保修抵押金的分担比例；
（四）合同生效的条件；
（五）违反合同的责任和赔偿办法；
（六）合同争议的解决方法；
（七）合同签订的日期、地点、中外文本的份数；
（八）双方认为应在合同中规定的其他事项。
第八条 合作承包工程合同生效后，由主承包方代表双方对外进行投标等活动。
第九条 外国企业与国内建筑企业签订的合作承包工程合同，外国企业或主承包方与发包方签订的承包工程合同，须报主管建委备案。
第十条 外国企业或主承包方应在承包工程合同批准后三十天内，持批准文件、技术资格合格证件、承包工程合同和登记申请书，到国家规定的工商行政管理机关、工程所在地的税务机关办理登记，向我国境内的银行办理开户手续，依法缴纳税费。
第十一条 外国企业应在承包工程合同批准之日起三十天内向发包方提交履约担保金或由其在我国境内的开户银行出具的担保函，担保金额由发包单位确定。按合同规定领取工程预付款的，应向发包方提交其开户银行开具的担保函，担保金额为预付款总额。
第十二条 外国企业因承包工程需办理保险业务的，应向中国人民保险公司投保。
第十三条 经发包方书面同意，外国企业保将其承包的工程全部或部分转包给第三方，但必须继续履行原合同规定的义务。
第十四条 外国企业承包工程需聘用国内建筑工人、工程技术人员和管理人员的，按省劳动、人事部门的规定办理有关手续。
第十五条 工程施工的技术标准、工艺、质量标准和竣工验收标准等，按我国颁布的标准执行。需采用外国标准的，应在开工前一个月将中外文本报送主管建委批准。
第十六条 外国企业承包的工程竣工时，应按我国的规定办理工程交工手续，向发包单位提交工程施工有关技术文件和图纸。
第十七条 外国企业在办理工程竣工结算时，由发包单位提留其承包总额5％的工程款，作为工程保修抵押金，保修期为一年。在保修期内如未发生外国企业应承担的保修费用，保修期满后，发包单位退还保修抵押金本息。
第十八条 外国企业承包的工程结算时，必须使用当地税务机关规定的发票，作为合法凭证，据以记帐和收款。采用外汇结算的，外国企业与国内有关单位发生的各项费用应以外汇支付。
第十九条 外国企业承包工程中发生质量、安全事故，应采取措施保护现场，迅速查明原因，如实报告主管的建委处理，并报省建委备案。
外国企业因施工责任造成发包方经济损失的，应负赔偿责任。
第二十条 外国企业承包工程期间，其指派的工程现场行政、技术负责人发生变更的，应报主管建委批准，并在批准后的二十天内办理变更手续。
第二十一条 外国企业对减免税进口用于承包工程的建筑材料、机械设备等物资，不得出售或挪作他用。
第二十二条 对违反本办法者，按下列规定处理：
（一）违反第六条规定者，项目主管部门有得对其技术资格签署意见；
（二）违反第十条规定者，由工商行政管理机关、税务机关、银行分别按有关规定处理；
（三）违反第十四、十六、二十条规定者，由主管建委责令停工，补办手续，并赔偿造成的经济损失；
（四）违反第二十一条规定者，由海关依法处理；
（五）触犯刑律，构成犯罪者，由司法机关依法处理。
第二十三条 外国企业对处罚决定不服的，可在接到处理决定书之日起十五天内向执罚机关的上一级机关提出申诉。上级机关应在收到申诉书之日起三十天内予以批复。逾期不申诉或申诉被驳回者，须按原处罚决定执行。
第二十四条 本办法颁布前已承包工程的外国企业，应在本办法颁布之日起九十天内申请补办有关手续。逾期不申请或经技术资格审查不合格者，不得继续承包工程。
第二十五条 香港、澳门、台湾企业和海外华侨企业在我省承包工程的，在国家未颁布新规定前，参照本办法管理。
第二十六条 本办法由广东省建设委员会负责解释。
第二十七条 本办法一九八八年九月一日起施行。




1988年9月29日