关于电子代理人的法律问题

　　谢波


众所周知，电子商务的优势之一即在于它的高效率、低成本，互联网的出现为人们从繁重的传统交易活动中解脱出来提供了契机。基于电子商务的迅速发展，越来越多的商家在电子交易中采用各种形式的智能化、自动化的交易系统，例如：自动提款机、自动售货机、自动售票机等。在网络时代，自动交易方式借助网络的发展，已经开始深入到电子商务的各个领域。这些自动交易系统能够按照预先设计好的程序自动发送、接收和处理交易信息，在几乎完全不需要人工介入的情况下订立合同，并最终完成整个交易。这种自动交易系统就是所谓的电子代理（Electronic Agent）。
美国是电子代理人概念的创始者。根据1999年7月美国统一州法全国委员会通过的《统一计算机信息交易法》（Uniform Computer Information Transaction Act，UCITA）第102条的规定，电子代理人是指“为某人用来代表该人对电子讯息或对方的行为采取行动或做出反应，且在做出此种行动或反应之时无需该人对该电子讯息或对方的行为进行审查或做出反应的一个计算机程序，或电子手段或其它自动化手段。”1999年美国在制定《统一电子交易法》时也借鉴了这一概念。1999年联合国国际贸易法委员会在《统一电子签名规范》（1999年2月第3稿）中也使用了该词。目前，电子代理人已成为一个国际上普遍接受的术语。
电子代理人的出现使合同的缔结过程可以在无人控制的情况下自动完成。合同可以通过双方电子代理人的交互作用达成，也可以通过电子代理人和自然人之间的交互作用达成。电子代理人的要约与承诺行为可以导致一个有约束力的合同产生。于是，在现实生活中往往会出现这样一种情况：许多合同已经履行了，但当事人主观上甚至还根本不知道已经有那么一个有关自己的交易发生了，而只是在事后盘点时，才知道这些合同的详细情况。由于不存在传统交易中人工介入的协商过程，电子代理人在合同订立中的地位问题就需要在有关的法律制度中得到反映。
电子代理人并非现实世界的实体，它只是网络世界虚拟的产物。因此，它不具有法律上的人格，而仅仅是一种能够执行人的意思的、智能化的交易工具。电子代理人虽然也使用了“代理”一词，但这与民商法理论中的“代理”是大相径庭的，前者只是具备了后者的某些外部特征而已。民商法代理制度中的代理指以本人名义实施意思表示，而其法律效果直接对本人发生的法律行为。所以，无论是大陆法系国家的法律，还是英美法系国家的法律，均不承认电子代理人是民法上的代理人。虽然电子代理也具备本人、代理人和第三人，电子代理人也可以以本人的名义与第三人为民事法律行为，但却与民商法之代理人有本质区别。从构成上来讲，电子代理人是软件、硬件或二者的结合；就商业应用上而言，它具有搜索某一商品或服务的价格、供求等信息，完成在线拍卖、在线购销或对交易发出授权的能力，因此将之形容为“人造商人”更为合适；从法律上来看，它不具备法律人格，也没有独立的意思表达能力和缔约能力，不能独立地承担民事责任。
由于电子代理人执行的是人的意思表示或根据其意思而履行合同，且被日益广泛地应用于电子商务，同时它与合同当事人的权利义务关系密切，故法律有必要对其进行规范。1992年，欧共体委员会在《通过EDI订立合同的研究报告》中指出，可以把对计算机（电子代理人）的运作拥有最后支配权的人，视为计算机（电子代理人）所发出的要约或承诺的责任人。美国《统一计算机信息交易法》第202条规定了电子代理人可以作为订约的方式：“合同可以任何能充足地表示同意的方式订立，包括承认合同存在的要约和承诺，或双方当事人的行为或其电子代理人的运作。” 联合国《电子商务示范法》第11条也规定：“就合同的订立而言，除非当事各方另有协议，一项要约以及对要约的承诺，均可通过数据电讯的手段表示。如使用了一项数据电讯来订立合同，则不得仅仅以使用了数据电讯为理由，而否定该合同的有效性或可执行性。”我国《合同法》第11条明确将电子数据交换和电子邮件规定为合同的书面形式之一；第16条规定了数据电文形式的要约生效条件；第26条规定了数据电文形式的承诺生效条件；第33条确认了以数据电文形式订立合同时，可以约定签订确认书时合同方能成立；第34条规定了以数据电文形式订立合同时，合同成立地点的确定原则。所以，根据我国《合同法》的立法本意，电子代理人应适用数据电文的相关规定。即是说，我国法律同样也肯定了电子代理人可以作为订立合同的有效形式。
在电子商务飞速发展的今天，承认电子合同的有效性，特别是电子代理人所订立的合同的有效性对电子商务的发展具有非常重要的意义。但是我们也应看到我国《合同法》对电子商务的反应明显滞后，其中的规定只是笼统地承认了电子合同的有效性，至于许多相关的法律问题都仍然是一片空白。当然，这与我国电子商务发展的水平有关，反过来也制约了我国电子商务的发展。结合现阶段的国情可以看到，我国的电子商务尚处于起步阶段，无论是理论的研究还是实践经验的积累都不多，而且对电子商务以及电子商务的相关法律法规都没有比较成熟的看法，因此我国电子商务法律框架的构建还需要时日。就目前而言，我国尚不适合制定一部统一的电子商务法，但我们可以通过调整和修改现行法律法规，包括民法通则、合同法、消费者权益保护法等相关的部门法，以期更好地适应电子商务发展的需要。
笔者认为：对于我国电子代理人制度的立法，可以在民法的代理制度中对电子代理做相关的法律规定，同时在合同法中把电子代理人所签订的合同作为合同订立的一种方式，对电子合同成立的时间和地点、要约和承诺、合同的效力、责任的承担等方面做出更加明确的规定。

（作者：谢波　云南大学法学院法律硕士　e-mail:xbylgt@yahoo.com.cn）


湖北省人民政府


湖北省森林防火管理办法
湖北省人民政府


第一章 总 则
第一条 为了有效地预防和扑救森林火灾，保护森林资源，促进林业发展，根据《中华人民共和国森林法》和《森林防火条例》的有关规定，结合我省实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我省境内（除城市市区）所有森林火灾的预防和扑救工作。
第三条 森林防火工作实行行政首长负责制。各级人民政府要认真抓好森林防火法律、法规、规章的贯彻实施，负责组织、协调和督促检查本行政区域内的森林防火工作。
各级林业行政主管部门对预防和组织扑救森林火灾负有重要责任，要在本级人民政府的领导下，认真做好森林防火的各项日常工作。
林区各基层单位要在当地人民政府领导下，建立森林防火领导责任制，按照各自的职责和管理范围，认真做好森林火灾的预防和扑救工作。
本省所有公民都应服从当地政府和森林防火机构的指挥，认真履行预防、扑救森林火为和保护森林资源的义务。

第二章 森林防火机构及其职责
第四条 县（市）以上人民政府根据实际需要组织有关部门成立森林防火指挥部。指挥部下设办公室，配备专职干部，负责日常工作。森林防火指挥部办公室设在本级人民政府林业行政主管部门。
各级森林防火指挥部的成员单位，要认真履行职责，积极做好本地区预防和扑救森林火灾的工作。
林区和有林的乡（镇）人民政府，应当设立森林防火指挥机构，指定专人负责本地区森林防火的日常工作。
国营林场、森林自然保护区、风景旅游区、林业基地、集体成片林区，应当成立森林防火组织，配备专、兼职工作人员，做好辖区内的森林防火工作。林区的所有单位和村、组都要成立相应的森林防火组织。
各级森林防火指挥机构、防火组织（以下简称防火指挥机构）都要认真履行《森林防火条例》规定的职责。
第五条 有林的和林区各单位应当建立专业扑火队或群众扑火队，并做到人员、机具、训练三落实。
第六条 县（市）以上人民政府根据实际需要，报经省人民政府批准，可在林区内设立森林防火检查站，并配备专职人员。
森林防火检查站可与木材检查站结合起来，由木材检查站承担经常性的森林防火检查任务。
森林防火检查站的主要任务是：
（一）宣传森林防火工作的有关法律、法规、规章和政策；
（二）办理入山人员、机动车辆的登记手续；
（三）检查入山机动车辆的防火安全设施，收存入山人员携带的火种和易燃、易爆物品；
（四）执行县（市）以上森林防火指挥部机构下达的森林防火安全检查任务；
（五）制止违反森林防火规定的行为。
第七条 有林的和林区的基层单位，应当配备专职或兼职护林员。护林员在森林防火方面的具体职责是：
（一）巡护山林；
（二）监督管理林区野外安全用火；
（三）及时发现和报告火情，就地迅速组织扑救；
（四）协助有关部门查处森林火灾案件。
第八条 在行政区交界的林区，应成立森林防火联防组织，商定牵头单位，确定联防区域，制定联防制度和措施。联防区由值班或牵头单位定期组织联防检查，发现火情及时通报，积极协助扑救。
第九条 林区内的城镇和职工聚居点、城市市区内园林、城市市区以外的寺庙、宾馆、饭店、仓库等建筑物，以及周围三十米内的林木消防工作，均由当地公安机关实施监督。
上款所列范围以外的林木防火工作，都由当地森林防火指挥机构负责。

第三章 森林火灾的预防
第十条 森林防火贯彻“预防为主、积极消灭”的方针。各级人民政府应当根据当地实际情况，组织经常性的森林防火宣传教育，充分运用各种有效措施和技术手段，做好森林火灾预防工作。
第十一条 各级森林防火指挥机构，应组织有关单位划定森林防火责任区，明确森林防火责任单位，建立健全责任制，定期检查护林防火情况，及时处理火灾隐患。
第十二条 每年十一月一日至次年四月三十日，为全省森林防火期。县（市）以上森林防火指挥机构可以根据本地实际情况，提前或者延迟本地的森林防火期。
森林防火期内出现干燥、高温、大风等高火险天气时，县（市）人民政府可以划定森林防火戒严区，范围和戒严时间应报地区行署或省辖市、州人民政府批准，并报省人民政府备案。戒严的具体事项，由所在县（市）人民政府的森林防火指挥机构组织实施。
第十三条 森林防火期前，森林防火责任单位应对森林防火设施与森林防火隔离带，进行检查、清理、整修。
第十四条 森林防火期内，在林区实行封山，禁止野外用火。不准烧荒开垦，不准烧灰积肥，不准烧田埂地边的杂草，不准烧牧场，不准乱丢烟头、火柴梗及其它引火物品，不准烧火取暖及野炊，不准打火把，不准放鞭炮、烧纸、点蜡，不准烧山驱兽和使用枪械狩猎，不准实施爆破和
实弹射击。
林区居民室内用火应做好防火措施，防止蔓延酿成森林火灾。
因特殊情况需要在林区野外用火的，必须经过县级人民政府或授权单位批准，并领取林区生产用火许可证。林区生产用火许可证由省林业行政主管部门统一制发。
第十五条 森林防火期内，确需要进入林区从事生产、勘测、科研活动的单位和个人，由县（市）以上林业行政主管部门审查，发给批准进入林区的证明；在林区作业或进入林区的机动车辆应采取严密防火措施，经防火检查站检查后（在林区范围内的国道、省道上过往通行的车辆除外
），方许进入林区。
第十六条 森林防火期内，确需进入林内进行实弹演习、爆破作业活动的，实施单位必须提交包括活动目的、地点、范围、参加人数、负责人、防火安全措施等内容的申请，经县（市）林业行政主管部门审核，报地区行署或省辖市、州人民政府森林防火指挥机构批准。
第十七条 森林防火期内，经批准在林区进行实弹演习、爆破施工、生产、勘测、科研等活动的单位和个人，必须在活动开始前三天通知当地森林防火指挥机构和与活动所在林区相邻的各有关单位，并自觉接受当地森林防火指挥机构和护林员的防火安全管理与监督。要确定安全防火责
任人，采取防火措施，做好灭火防范工作。
对违反《森林防火条例》和本办法，导致火险隐患和可能造成火灾的行为，当地森林防火指挥机构或护林员有权制止和纠正，责令其停止活动或撤出林区。
第十八条 在森林防火期以外的时间里，确需进入林区进行生产性用火的，用火单位必须提交包括用火目的、地点、面积、用火负责人、参加人数，以及防火安全措施等内容的用火申请，由所在县（市）人民政府或其授权单位批准，邻取林区生产用火许可证，落实安全防火措施。林区
农民烧火土积肥，应当严格控制烧火土的范围，并留人监护，防止发生火灾。
第十九条 各级人民政府应有计划地进行森林防火基础设施建设，组织有关单位在林区设置火情了望台和火险监测、预报站（点），开辟防火隔离带，营造防火林带，修筑防火道路，准备灭火器材物资，配置监测预报设施，建立无线电防火通讯网络，配备交通运输工具。所需经费由各
级财政和有关部门、企业自筹解决，专款专用。新开发林区和成片造林，其森林防火设施建设应当同步进行。
地、县级森林防火指挥部应当按照省森林防火指挥部制定的有关制度，加强对森林防火专用车辆、器材、设备和设施的管理，定期进行检查，保证防火灭火的需要。
第二十条 林业行政主管部门和气象部门应当充分发挥森林火险监测和预报站（点）的作用，做好火险天气监测预报工作，特别要做好高火险天气预报工作。报纸、广播、电视等宣传单位，应当及时发布森林火险天气预报和高火险天气警报。电讯、无线电管理部门要确保林区通讯须畅
。

第四章 森林火灾扑救
第二十一条 各级森林防火指挥机构要制定扑灭森林火灾的预案，并按预案落实各项措施，努力提高综合扑救能力。
第二十二条 任何单位和个人一旦发现或得知森林火灾，必须立即组织扑救，并及时向当地人民政府或森林防火指挥机构报告，当地人民政府或森林防火指挥机构必须立即组织扑救。
第二十三条 各地、市、州、县（市）森林防火指挥机构对下列森林火灾，应在接到火情报告两小时内报省森林防火指挥部办公室：
（一）森林受害面积一百公顷以上的；
（二）造成一人以上死亡或三人以上重伤的；
（三）森林自然保护区、风景旅游区、国营林场、林业基地、集体成片林区发生的；
（四）十二小时明火尚未扑灭的；
（五）威胁居民区和重要设施安全的；
（六）省、地、市、州、县行政区域毗邻地区的；
（七）需要上级和友邻单位支援扑救的。
第二十四条 扑救森林火灾，由当地人民政府或森林防火指挥机构统一组织和指挥，气象、铁路、交通、民航、邮政、无线电管理、民政、公安、商业、供销、粮食、物资、卫生等部门和单位，应当积极主动地做好扑救火灾的工作。
在临近火场的地方成立扑火前线指挥部。扑火前线指挥部可以组织当地各方面人员，调用当地各单位灭火物资扑救森林火灾。接到扑火命令的单位和个人，应当立即赶赴指定地点参加扑救，并在物资上给予全力支援。
第二十五条 森林火灾明火扑来后，扑火前线指挥部必须对火场进行全面检查，并派人监守。经当地人民政府或森林防火指挥机构派人检查，确认余火彻底熄灭，不会发生暗火复燃后，方可撤出看守人员。
第二十六条 发生森林火灾后，当地人民政府或者森林防火指挥机构，应立即组织人员对起火时间、地点、原因、肇事者、受害森林面积、扑救情况、物质消耗、人员伤亡以及其它经济损失等进行调查。
受害面积不足一公项的森林火灾，由乡（镇）人民政府或国营林场组织查处；受害面积在一公项以上的森林火灾，由起火点所在地方县（市）森林防火指挥机构组织查处；跨地、市、县的起火点不明的森林火灾，由上一级森林防火指挥机构指定单位查处。省、地、市级森林防火指挥机
构应督促协调、指导重大、特大森林火灾案件的查处。
第二十七条 森林火灾受害面积在一公项以上的，由县（市）森林防火指挥机构记入档案；受害面积在十公项以上的，由地（市）森林防火指挥机构记入档案。下列森林火灾由省森林防火指挥机构记入档案：
（一）受害森林面积一百公项以上的；
（二）造成一人以上死亡或三人以上重伤的；
（三）烧入居民区或烧毁重要设施的；
（四）造成其它重大损失的。
第二十八条 扑救森林火灾期间所消耗的物资费用，参加扑火人员的误工补贴和生活补助费，以及因扑救森林火灾而负伤、致残或牺牲的人员医疗、抚恤，按照《森林防火条例》的规定办理。
第二十九条 各林区应当积极创造条件，参加森林火灾保险。

第五章 奖励与处罚
第三十条 县（市）以上人民政府对本行政区域内有下列事迹之一的单位和个人，可以给予表彰或奖励：
（一）严格执行有关森林防火的法律、法规、规章和政策，预防火灾措施得力，在本行政区域或森林防火责任区内连续三年以上未发生森林火灾的；
（二）气象预报、火情监测准确，情报传递及时，减少火灾损失的；
（三）发生森林火灾后，能迅速采取有效措施组织扑救，避免了重大损失，或在扑救中指挥得当，或英勇抢救人员、财产，事迹特别突出的；
（四）森林火灾案件查结率在95％以上，或在查处案件中有突出贡献的；
（五）发现并制止、举报纵火行为，避免重大损失，事迹突出的；
（六）连续从事森林防火工作十五年以上，工作成绩显著，或在森林防火科学研究中有发明创造的。
第三十一条 对有下列行为之一的，单位和个人，由各级林业行政主管部门给予处罚：
（一）森林防火期内，在林区野外吸烟，随意用火，但未造成损失的；
（二）违反本办法第十五条的规定，擅自进入林区的；
（三）违反《森林防火条例》和本办法的规定，在林区使用机动车辆和机电设备的；
（四）有森林火灾隐患，经森林防火指挥机构或者林业行政主管部门通知不予消除的；
（五）不服从扑火前线指挥部的指挥，延误扑火时机，影响扑火救灾的；
（六）过失引起森林火灾，尚未造成重大损失的。
有上列第（一）、（二）、（三）、（四）项行为之一的，警告或处十元至五十元的罚款；有第（五）项行为的，警告或处五十到一百元的罚款；有第（六）项行为的，责令赔偿损失，限期更新造林，可以并处五十元至五百元的罚款。上述违法人员的所在单位，还可视情节和危害后果
给予适当的行政处分。
罚款收入按《湖北省罚没收入管理办法》的规定，全额上缴财政。
第三十二条 违反森林防火管理，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》规定应予处罚的，由公安机关处理；构成犯罪的，由司法部门依法追究刑事责任。
第三十三条 林业行政主管部门、森林防火指挥机构及其工作人员应秉公执法，严格履行职责。有下列情形之一的，由其主管机关予以行政处分：
（一）贯彻国家和省有关森林防火规定不力，敷衍塞责，造成重大损失的；
（二）发现森林火灾不报告、不组织扑救的；
（三）扑救火灾中，严重失职，造成重大损失的；
（四）处理火灾事故大事化小，对事故直接责任者姑息迁就的；
（五）瞒报、谎报火情的；
（六）利用职权、谋取私利的。
以上各项情形，构成犯罪的，由司法部门依法追究刑事责任。
第三十四条 当事人对林业行政主管部门或其授权单位依法作出的行政处罚决定不服的，依照《行政复议条例》和《森林防火条例》第三十三条的规定处理。
第三十五条 本办法应用中的问题由省林业行政主管部门负责解释。
第三十六条 本办法自发布之日起施行。



1993年4月5日