海南省加快处置停缓建工程实施办法
海南省人民政府
海南省人民政府令第182号《海南省加快处置停缓建工程实施办法》
第182号
《海南省加快处置停缓建工程实施办法》已于2004年7月8日经省政府第40次常务会议通过，现予公布，自公布之日起施行。
省长 卫留成
二○○四年十一月十九日
第一条 为加快处置停缓建工程，改善城市投资环境，促进海南经济和社会发展，根据国家有关法律、法规和国务院批准的处置海南省积压房地产试点方案和补充方案、海南省人民代表大会常务委员会《关于加快处置海南经济特区停缓建工程的决定》，结合本省实际，制定本办法。
第二条 停缓建工程产权人应当在市、县、自治县人民政府规定的期限内，向停缓建工程所在地的停缓建工程主管部门申报停缓建工程处置方案，其内容应当包括：处置方式（限期建设、现状竣工、现状利用、权益置换等）、房屋使用性质、结构、开工时间、竣工时间、违约责任等。
第三条 停缓建工程主管部门应当自收到处置方案之日起30日内，作出批准或不予批准的决定。不予批准的，应当将不予批准决定书送达停缓建工程产权人，并说明不予批准的依据和提出处置意见。停缓建工程产权人应当自收到不予批准决定书之日起15日内，按不予批准决定书提出的处置意见重新修改上报停缓建工程处置方案。对处置意见有异议的，可以申请行政复议或向人民法院提起诉讼。
停缓建工程必须经工程质量检测机构检测。经检测质量达到合格标准或经采取补救措施后达到合格标准的，方可续建；对采取补救措施后仍无法达到合格标准的，可以参照本办法第十六条（二）所列情形从严处理。
第四条 产权人选择按处置闲置土地办法处置停缓建工程，申请核发换地权益书，交回土地使用权的，市、县、自治县人民政府应当严格按《海南经济特区换地权益书管理办法》的规定办理。
第五条 市、县、自治县人民政府可以认定具备条件的单位作为处置机构（以下简称处置机构），接受政府或产权人委托处置停缓建工程。市、县、自治县人民政府应当对处置机构的工作程序做出具体规定，加强管理，做到公开、公平、公正。
产权人无能力按照本办法自行处置停缓建工程的，可以委托处置机构代为处置，也可以依法采取转让、出租、合作的方式进行处置，并由处置机构或受让人、承租人提出处置方案，报所属市、县、自治县人民政府的停缓建工程主管部门批准，办理有关手续。
第六条 产权人未按规定申报停缓建工程处置方案，或未按停缓建工程主管部门批准的处置方案实施的，由停缓建工程主管部门与产权人协商，并签订委托代为处置合同。自双方协商之日起30日内产权人既不自行处置也不签订委托代为处置合同的，由所属市、县、自治县人民政府指定处置机构代为处置。
产权人申报的停缓建工程处置方案未获批准后，既不按停缓建工程主管部门的处置意见重新修改上报处置方案，又不申请行政复议，也不向人民法院提起诉讼的，视为未按规定申报处置方案的停缓建工程，由所属市、县、自治县人民政府指定处置机构代为处置。
对产权不明确或产权发生争议的停缓建工程，由所属市、县、自治县人民政府指定处置机构代为处置。处置机构应当在省级报刊上发布产权征询公告。公告应当载明房地产项目的名称、位置及四至、面积、建设情况、提出产权主张期限、受理异议机关，提出产权主张的期限为自公告发布之日起60天内。逾期不主张权利的停缓建工程，由市、县、自治县人民政府指定处置机构代为处置。
第七条 国有独资商业银行追索债务取得的停缓建工程，以及1998年12月31日前国有独资商业银行在海南省发放房地产贷款和直接投资形成的停缓建工程权益，应当在市、县、自治县人民政府规定的期限内申报处置方案，凡不能自行处置的，均应当于本办法公布之日起60日内协议移交给海南联合资产管理公司处置。未按规定期限移交且符合代为处置条件的停缓建工程，由所属市、县、自治县人民政府停缓建工程主管部门指定处置机构代为处置。
第八条 列为代为处置的项目，停缓建工程主管部门应当向产权人发出代为处置通知书。代为处置通知书应当包括代为处置项目名称及现状、处置方式、处置机构、处置费用、产权人所得收益返还及其它权利等内容。
第九条 处置机构代为转让、租赁停缓建工程，应当按下列程序办理：
（一）刊登停缓建工程代为处置通知书和产权征询公告；
（二）评估停缓建工程转让价格、租赁价格；
（三）送达评估结果并征询异议；
（四）公开拍卖转让、招标租赁；
（五）与买受人签订停缓建工程处置合同；
（六）督促买受人将成交价款转入处置机构结算专户；
（七）协助买受人办理产权转让、租赁手续；
（八）结算转让、租赁所得收益。
第十条 处置机构应当委托具有二级以上房地产评估资格的评估机构，对代为处置的停缓建工程按市场价格进行独立、公正的评估。评估结果作为处置停缓建工程拍卖和租赁的依据。
处置机构应当将评估结果送达产权人征询异议，征询异议期限为15天；无法送达的，应当在省级报刊上公告送达评估结果及征询异议，其期限为自公告发布之日起60天内。产权人对评估结果有异议的，应当在征询异议期限内向市、县、自治县房地产估价鉴定委员会申请鉴定；市、县、自治县房地产估价鉴定委员会应当自受理申请之日起15日内作出鉴定结论；对市、县、自治县房地产估价鉴定委员会鉴定结论仍有异议的，应当自鉴定通知书送达之日起15日内向省房地产估价鉴定委员会申请鉴定。省房地产估价鉴定委员会应当自受理申请之日起15日内作出鉴定结论。省房地产估价鉴定委员会鉴定结论为最终结果。
第十一条 选择拍卖方式代为转让停缓建工程的，处置机构应当委托依法设立的拍卖企业进行拍卖，并按评估结果确定拍卖保留价。
停缓建工程招标租赁可以由处置机构按有关规定办理。市、县、自治县建设行政主管部门依法对招租活动进行监管。
第十二条 停缓建工程买受人、承租人凭拍卖确认书或招标租赁中标通知书，与处置机构签订停缓建工程转让合同或租赁合同。合同所载明内容应当符合《城市房地产转让管理规定》和《城市房屋租赁管理办法》，同时应当明确停缓建工程复工期限、竣工形态及期限等内容。停缓建工程租赁合同还应当明确资产登记公证、续建投资认定、使用和管理责任、使用期限届满移交、监管机构等事项。
第十三条 代为处置项目转让、租赁合同签订前，产权人提出自行处置方案，并报经所属市、县、自治县人民政府停缓建工程主管部门批准的，应当允许其自行处置，但产权人应当支付代为处置已经发生的各项费用。
第十四条 处置机构应当协助停缓建工程买受人、承租人到有关部门办理权属转移或租赁、规划、施工、工程验收等手续。市、县、自治县人民政府有关部门应当制定办理停缓建工程有关手续规则，简化办事程序，提高办事效率。
第十五条 停缓建工程代为处置所得收入扣除有关税费后，应当在办理权属转移或租赁手续后10日内给付产权人。
产权不明确或产权发生争议的停缓建工程代为处置所得收入，应当存入所属市、县、自治县人民政府财政部门设立的专户代管；财政部门凭生效的法律文书或产权人（权益人）达成的协议书，以及市、县、自治县人民政府停缓建工程主管部门出具的分配意见，将款项归还产权人（权益人）。
代为处置法院查封的停缓建工程，其权益部分的处置所得收入应当存入人民法院指定的帐户，由人民法院依法处理。
产权不明确且无人主张权利的停缓建工程代为处置所得收入应当交由所属市、县、自治县房产行政主管部门代管。代管满两年后，仍无人主张权利的，房产行政主管部门可以依法向人民法院提出认定该房产、款项为无主财产的申请。人民法院依法审理后判定为无主财产的，收归国家所有。
第十六条 符合下列情形之一的停缓建工程，市、县、自治县人民政府规划行政主管部门或建设行政主管部门可以依法拆除：
（一）未取得建设工程规划许可证件或违反建设工程规划许可证件的规定进行建设，严重违反城市规划的；
（二）被依法鉴定为危险建筑物，且无修缮价值的；
（三）未按城市规划予以批准的；
（四）虽经批准建设，但不符合现行城市规划的；
（五）法律、法规规定应当拆除的其他情形。
第十七条 符合本办法第十六条（一）所列情形的停缓建工程，按下列程序拆除：
（一）规划行政主管部门向停缓建工程产权人发出拆除通知书；
（二）停缓建工程产权人可以申请听证；
（三）规划行政主管部门对停缓建工程产权人提出听证申请的举行听证会；
（四）对符合拆除规定的，规划行政主管部门应当向停缓建工程产权人发出拆除决定书；
（五）停缓建工程产权人对行政拆除决定书不服的，可以申请行政复议或向人民法院提起诉讼；
（六）停缓建工程产权人不按生效的拆除决定书自行拆除停缓建工程的，规划行政主管部门可以依法申请人民法院拆除。
第十八条 符合本办法第十六条（二）所列情形的停缓建工程，按下列程序拆除：
（一）停缓建工程主管部门向房屋安全鉴定机构或建筑工程质量监督机构提出鉴定申请；
（二）停缓建工程主管部门对鉴定为整体拆除类型的危险停缓建工程，向停缓建工程产权人发出拆除通知书；
（三）停缓建工程产权人可以申请听证；
（四）停缓建工程主管部门对停缓建工程产权人提出听证申请的举行听证会；
（五）对符合拆除规定的，停缓建工程主管部门向停缓建工程产权人发出拆除决定书；
（六）停缓建工程产权人对拆除决定书不服的，可以申请行政复议或向人民法院提起诉讼；
（七）停缓建工程产权人不按生效的拆除决定书自行拆除停缓建工程的，市、县、自治县人民政府可以依法申请人民法院拆除。
第十九条 符合本办法第十六条（一）、（二）所列情形的停缓建工程被拆除后，可以由产权人按现行城市建设规划重新报建开发，也可以给产权人核发换地权益书。
第二十条 符合本办法第十六条（三）、（四）、（五）所列情形的停缓建工程，市、县、自治县人民政府应当参照《城市房屋拆迁管理条例》和其他相关程序，并依据所承担责任与被拆除人签订拆除补偿安置协议后，方可实施拆除。
第二十一条 继续落实国务院及有关部门和海南省人民政府的有关规定，对停缓建工程处置实行税费减免优惠政策。同时，停缓建工程项目的拍卖费按现行收费标准的50％收取。任何单位均不得强制收取国家和本省规定收费项目以外的费用。
对原已全部收取建筑工程质量监督费的停缓建工程项目，续建时不再收取；原已部分收取的，按现行收费标准的50％减去原收数额计收。
海南联合资产管理公司享受与信达、东方、华融、长城等四家资产管理公司同等的税费减免政策，其承接、处置国有独资商业银行、金融资产管理公司和人民银行的停缓建工程，按国家有关规定免税；停缓建工程项目移交前所欠税费，由政府有关部门继续对原欠税费的产权人或权益人进行追缴，不影响办理移交过户手续。
第二十二条 停缓建工程利害关系人为涉外或港澳台的，公告送达的方式和期限等，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定。
第二十三条 本办法由省处置积压房地产工作小组办公室负责解释。
第二十四条 本办法自公布之日起施行。
试论数字证据在司法实践中的运用
[内容提要] 基于数字证据在司法实践应用程序中的重要地位以及数字证据与信息社会发展息息相关的紧密联系，为使数字证据在司法实践中更为有效的运用，我们首先必须对“数字证据”概念有个清楚的认识，然后在对数字证据类型分析的基础上确立数字证据在司法实践中的证据效力，最后结合数字证据在司法实践活动中可行性与可采性分析，从而正确的运用数字证据进行审查判断。
[关键词] 数字证据；证据类型；司法实践。
在科技发展日新月异的今天，随着数字技术的广泛运用，越来越多的信息以数字编码的方式在人们之间传递，因而形成了许多数字电子文件合同。使得数字证据迅速渗透到司法证明活动中，尤其是突出当事人合意的民事活动中来。因此，对于数字证据在司法实践中的运用做一番深入的探讨已是十分必要的。
一 数字证据概念的认定
数字证据的概念，当前学界各说纷纭。有的学者认为数字证据就是计算机证据（Computer Evidence），指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录。亦有的学者认为数字证据就是电子数据（Electronic Evidence）：广义的电子数据是指以物理形式存储于计算机系统内部及其存储器当中的指令和资料，包括计算机程序和程序运行过程中所处理的信息资料如文本资料、运算数据、图形表格等。狭义的电子数据指的则是存储于计算机系统中的除计算机程序外的一切信息资料，即由计算机系统所有者及用户采集并输入计算机系统的、非本系统本身运行所不可缺少的信息。
笔者认为基于电子数据和信息的存在的两种形式：模拟式和数字式。数字证据和模拟证据是电子证据的两个分支。数字证据可定义为：以数字形式存在的以计算机为载体的以一定格式存储在计算机硬盘、软盘等存储介质上的并在网络中传输的二进制代码，能够用作证据使用并能够证明案件真实情况的一切材料及其派生物。同传统证据相比，数字证据具有以下特征：1、数字技术性。数字证据以数字化为基础，以数字化作为区别其他证据类型的根本特征。2、高科技性。依托于计算机技术、微存储技术、网络技术等高新技术，而是以数字化的信息编码的形式出现的。3、多样性。数字证据的表现形式可以产生于电子商务中，也可以产生于平时的日常关系中，表现为电子邮件、机器存储的交易记录、计算机中的文件、数码摄影机中存储的图片等。4、共享性。电子数据证据由于以电讯号代码形式存储于计算机的存储介质中，比较容易被查看、复制和输出，其电子数据资源可以被广泛共享。5、脆弱性和安全性。数字证据均以电磁浓缩的形式存储，使得篡改、伪造、毁灭数字证据极为方便迅速，且不易察觉；在日益普及的网络环境下，数据的通信传输又为远程操作计算机，破坏、修改数字信息提供了便利的条件。然而电子证据如果没有外界的蓄意破坏和修改，能够准确地存储和反映案件的有关情况；而且最新的计算机研究结果表明，电子证据任何被删除、复制、修改都能够通过技术手段分析认定。从此意义角度上讲，电子证据比传统证据具有安全性和稳定性。
二 数字证据能力的确立
如今，在司法审判领域，数字证据已经应用于民事诉讼领域，并且也渗透到刑事诉讼、行政诉讼和仲裁领域。依据国内现行法律，能够证明案件真实情况的一切事实都是证据，但同时证据应当符合法定形式，即法定的书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论与勘验笔录等。而将能够证明案件真实情况的数字证据归纳为现行民诉法规定的任何一种证据形式好象都是低气不足。而这一定位问题的解决，却直接关系到数字证据有无证据能力的问题，即证据资格，指证据资料在法律上允许其作为证据的资料及证据必须为法律所允许，用于证明诉讼中的待证事实。针对数字证据的证据效力、证明规则具有与物证、书证、视听资料等类证据不同的特点。从长远来看，数字证据应当成为一个独立的证据类别，而不应当属于书证或视听资料。
传统文件系统与数字信息系统最明显的区别是某一活动中生成的传统文件通常是固定在特定的载体上，因而可以成为证据。而数字信息系统生成的信息没有固定的载体，信息内容可以被多次重复利用。数字证据的“虚拟性”和书证的“实态性”使它们在鉴别、保管、使用等方面明显不同。关于书证的证据规则，从内涵、外延、提取、保存规则等方面不能完全适用数字证据。传统上，书证是指以文字、图画、符号等表达的意思内容来证明案件事实的资料。有关书证的法律前提是以“保持原始形成状态的原件，可以被肉眼识别”、“文件载体为固定的，而文件应被保留在纸上”为前提的，而数字证据显然是不符合该前提要求的。另一方面数字证据不能从属于视听资料。数字证据与视听资料在诸多方面具有不相容性：(1)从资料生成的途径来看，数字证据是通过二进制对输入计算机的数字信号的智能处理产生的，视听资料是通过对模拟信号的机械处理而产生。(2)从证据的生成、审查、判断的方法看，数字证据和视听资料所需的技术手段不同。从法律的角度看，它们所适用的证据判断规则差距很大。
结合前文对数字证据特征及分类的论述，那些与事实相符的数字特征具有证据能力，证据法律制度中应接受数字证据为有效的证据形式。一方面，法律是在发展的，现有的证据清单也不可能穷尽所有证据类型，因此现有的证据清单在理论上不能成为拒绝数字证据的理由；另一方面，某一形式的证据即使法律没有明文规定其属于证据清单，只有能够证明其真实性、关联性、合法性、反映了案件的真实情况，都能够予以采纳。其实，数字证据事实上已经被世界各国司法实践接受为有效的证据形式。很难想象如果数字证据没有证明能力的话，我国关于涉及数字合同的商事仲裁该依何证据来解决。
三 数字证据在司法实践中的可采性和可行性分析
在当今的司法审判实践中，对于数字证据，“应考虑生成、存储或传递该数据电文的办法的可靠性，保护信息完整性的办法的可靠性，用于鉴别发端人的办法，以及任何其他相关因素。”在民事诉讼等司法实践中运用数字证据定案时应当结合我国国情对数字证据的可采性和可行性进行分析，笔者认为，该分析方法至少涵盖以下两个方面：
（1） 承认数字证据的必要性
虽然数字证据并不只是单纯地在电子商务关系中产生的证据，还包括其他社会关系中产生的证据。但是，电子商务的发展推动了数字证据问题的解决。由于电子商务交易追求交易的快捷、无纸化流程，在很多交易过程中很少有甚至根本没有任何纸质文件出现。电子商务交易中所存在的与交易相关的资料可能完全是以数字化形式存在于计算机等存储设备中。一旦产生纠纷，如果在程序罚上不承认数字证据的效力，当时人就没有任何证据来支持自己的权利主张，无法得到法律救济，商人对电子交易就难于产生依赖感，不利于电子商务的发展。联合国贸易法律委员会在《电子商务示范法》中规定，“不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、有效性和可执行性”。承认了以数据电文方式订立的合同的有效性，并且认为，在一定情况下数据电文满足了对原件的要求，在诉讼中不得否认其为原件而拒绝接受为证据。这些规定运用等同法，认为只要与传统方式具有相同的功能，即可认定为具有同等效力。我国也与这一国际立法趋势相靠拢，例如我国新修订的海关法中规定了电子数据报关方式。更为重要的是，我国在合同法中已承认以电子数据交换方式订立的合同的有效性，承认其符合法律对书面形式的要求。
（2） 承认数据证据的可行性
承认数据证据，在我国民诉法中并不存在不可逾越的障碍，我国不存在英美判例法国家由判例中长期以来形成的诸如“最佳证据规则”与“传闻规则”的束缚。我国民诉法中对证据采取列举式的规定，只要立法将新的证据类型予以确认，即可使之成为合法的证据，可以在诉讼中有效使用。法律是个不断进化、发展的而不是僵化的封闭体系，在有完善的必要时，或者修改立法，或者在未修改前对这种新证据一司法解释的形式进行扩大解释，予以诉讼上的许可也是合理的，既符合立法者意图，也有利于尊重当事人选择以数字化交易的发展，所以在我国法律上是可行的。
参考文献：
1． 张西安著《论计算机证据的几个问题》载人民法院报，2000-11-7
2． 余彦峰著《数字证据及其取证方法探究》载中国人民公安大学学报（自然科学版），2004年第1期
3． 姚忠保、姚秋凤著《论计算机证据》载湖北警官学院学报，2002年第3期
4． 常怡、王健著《论电子证据的独立地位》载法学论坛，2004年第1期
5． 江伟著《民事诉讼法学》，中国人民大学出版社2000版。第154-155页
6． 孙军、周瑛著《电子文件在诉讼证据中的地位及其证明力的保障》载兰州商学院学报，2003年6月
作者：江西省新余市中级人民法院 万淑萍
武汉理工大学文法学院 漆 亮