国家外汇管理局关于开展外商直接投资外汇登记工作有关问题的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于开展外商直接投资外汇登记工作有关问题的通知
（2002年4月30日 国家外汇管理局发布）
汇发〔2002〕42号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局：
为贯彻落实《财政部、国家外汇管理局关于进一步加强外商投资企业验资工作及健全外资外汇登记制度的通知》（财会［2002］1017号，以下简称《通知》），完善管理，规范操作，现就有关问题通知如下：
一、健全外资外汇登记制度，有利于规范注册会计师执业行为，有利于外汇资金的合理有序流动。各外汇分局要统一思想、高度重视，完善内控制度，认真完成好外商投资企业验资询证审核、登记工作。业务量大的分、支局要调整、充实人员。外汇局内各业务部门应注意协作、配合。同时，要注重与所在地财政部门和注册会计师协会（以下简称“注协”）的工作协调，在会计师事务所严格执行《通知》和我局要求的基础上，双方密切合作，进一步提高外商投资企业验资工作质量。
二、外方出资情况询证函应由企业填写并附相关证明文件复印件，委托会计师事务所向外汇局询证。会计师事务所向外汇局询证时，要出具加盖会计师事务所公章的工作联系函。
三、《通知》第一条第四款“以询证上述文件内容的真实性、合规性”仅指：询证相关资本金帐户开立是否经外汇局批准；相关资本项目外汇业务核准件是否由外汇局签发；相关纸质进口报关单是否与进出口报关单联网核查系统中对应电子底帐相符、是否已凭以付汇。
四、外汇局收到外方出资情况询证函及所附证明文件后，应根据本通知所附操作规程（见附件一）要求，认真审核，在5个工作日内回函，并将外方出资情况询证函、证明文件、回函复印件及相关查询材料等存档备查。
（一）如所询证事项核对无误，外汇局应给予外资外汇登记编号（外资外汇登记编号方法为：外汇登记证编号�两位顺序号，顺序号为该企业询证次数编号，如：企业第二次来询证，顺序号应为02），并在回函（回函格式见附件二）中选择以下相应意见予以表述：
所询资本金帐户系由我分（支）局/外汇管理部批准开立；
所询资本项目外汇业务核准件系由分（支）局/外汇管理部签发；
所询进口货物报关单与核查系统相符且未凭以付汇。
（二）如发现询证事项与有关情况不符，外汇局不给予外资外汇登记编号，并在回函（回函格式见附件三）中选择以下相应意见予以表述：
1、附送文件不完备(列明文件名称)；
2、附送文件核对不相符(列明文件名称、编号及不符点)；
3、附送文件重复使用(列明文件名称及编号)；
4、非资本金帐户资金出资；
5、资本金帐户开立未经批准；
6、进口货物报关单已凭以付汇（列明报关单编号）；
7、未标明商品价值鉴定书编号。
五、外汇局要对来函和回函进行登记，并严格履行签收手续。
六、外方出资者以实物出资进行验资时，对企业委托会计师事务所提交的无外汇指定银行和外汇局业务专用章的纸质进口货物报关单复印件，外汇局资本项目管理部门应向进口核销部门查询报关单内容与“进出口报关单联网核查系统”中的报关单电子底帐是否一致和是否已凭以付汇、核销，进口核销部门应于两个工作日内完成查询工作。
进口核销部门通过“超级金融IC卡”进入“进出口报关单联网核查系统”，如果通过“进出口报关单联网核查系统”确认纸质报关单与报关单电子底帐内容一致且未凭以付汇或核销的，进口核销部门应在“进出口报关单联网核查系统”中结案并注销相应的报关单电子底帐，向资本项目管理部门提供加盖“进口付汇核销监管业务章”的进口货物报关单电子底联。
如果纸质进口货物报关单与电子底帐内容不一致或已凭以付汇、核销的，进口核销部门应在打印出的报关单电子底联上注明并加盖“进口付汇核销监管业务章”， 退回资本项目管理部门。
如果纸质报关单在“进出口报关单联网核查系统”中不存在相应的报关单电子底帐，进口核销部门应在纸质报关单复印件上注明并加盖“进口付汇核销监管业务章”，退回资本项目管理部门。
七、对于异地签发的资本项目外汇业务核准件，审核地外汇局应将核准件复印件和查询函（附件四）一并传真给签发地外汇局，签发地外汇局核对后，在查询函上注明查询结果并加盖资本项目外汇业务章，于两个工作日内传真给审核地外汇局。签发地外汇局应同时将有关资料存档备查。
八、会计师事务所完成外方出资情况询证程序后，如因情况变化不出具验资报告的，应及时将变更情况以书面方式告知外汇局，外汇局应注销对应的外资外汇登记编号。
九、外汇局要建立专门的电脑或手工台帐（电脑台帐应具备简单查询和汇总功能）。在对询证文件核对无误并回函后，应将询证函中“外方出资情况明细表”的内容予以登记，外资外汇登记金额扣除无形资产出资金额后，不得超出所询证外方出资证明文件汇总金额，同时登记企业名称、法人代码、出资日期、外资外汇登记编号。若外资外汇登记编号已注销，
应在台帐中注明。
十、外汇局逐月汇总、上报“--地区--年--月外资外汇登记情况报告”（附件五）。各支局于月初5个工作日内上报分局，分局（外汇管理部）汇总后于月初8个工作日内上报总局。
十一、出口加工区、保税区内外商投资企业和上海钻石交易所内外商投资企业、非投资性外商投资企业再投资设立的外商投资企业验资询证及登记另行规定。在新规定出台之前，仍按照原规定办理，会计师事务所不必向外汇局办理外方出资情况询证手续。
十二、外汇局如发现会计师事务所未履行规定的询证程序出具验资报告、或出具虚假报告，应及时将有关情况通知当地注协，在注协或财政部门作出处理结论之前，外汇局不受理该会计师事务所新的询证业务。
十三、在办理外商投资企业验资询证登记过程中，发现外汇指定银行、外商投资企业违反外汇管理规定的，外汇局根据有关外汇管理法规予以处罚。
十四、本通知自2002年5月1日起执行。执行中如有问题，请及时向国家外汇管理局资本项目司反映。
附件：
一、询证业务审核、登记操作规程
二、外方出资情况询证函回函(格式之一)（略）
三、外方出资情况询证函回函(格式之二)（略）
四、资本项目异地外汇业务查询函(格式)（略）
五、--地区--年--月外资外汇登记情况报告(格式)（略）
二ＯＯ二年四月三十日
附件一---1
外方现汇出资验资询证的审核、登记操作规程
法规依据
审核材料
审核原则
审核要素
授权范围
注意事项
《财政部 国家外汇管理局关于进一步加强外商投资企业验资工作及健全外资外汇登记制度的通知》
《国家外汇管理局关于开展外商直接投资外汇登记工作有关问题的通知》
《境内外汇帐户管理办法》
外方出资情况询证函
银行询证函回函
外国投资者应按照国家外汇管理规定履行外汇出资程序。
1、外方出资情况询证函中“外方出资情况明细表”所列外汇资本金情况与银行询证函回函是否相符。
2、资本金帐户开立是否经外汇局批准；
3、“帐户性质”栏是否注明为“资本金帐户”；
4、汇款银行如为境内银行，境内原币划转是否经批准。
5、银行询证函回函是否重复使用。
分局及辖内支局按属地原则办理。
5个工作日内回函。
核对无误后，给予外资外汇登记编号并予以登记。
核对有误的，不给予外资外汇登记编号、不予登记。
由于银行手续费的原因，外汇资本金登记金额可以在合理范围内小于银行询证函回函列示金额。
外汇局不必在询证函上发表意见。
附件一---2
实物投资验资询证审核、登记操作规程
法规依据
审核材料
审核原则
审核要素
授权范围
注意事项
《财政部 国家外汇管理局关于进一步加强外商投资企业验资工作及健全外资外汇登记制度的通知》
《国家外汇管理局关于开展外商直接投资外汇登记工作有关问题的通知》
1、外方出资情况询证函
2、无外汇指定银行和外汇局业务专用章的进口货物报关单（复印件）
外国投资者应如实履行实物出资义务和有关管理程序。
1、外方出资情况询证函中“外方出资情况明细表”所列实物出资金额是否小于或等于进口货物报关单金额。
2、进口报关单是否与进出口报关单联网核查系统中电子底联相符，是否已凭以付汇。
3、对于中外合资、合作经营企业外方以实物投资的，询证函中所列进口报关单备注栏是否注明商品价值鉴定书编号。
分局及辖内支局按属地原则办理。
5个工作日内回函。
核对无误后，给予外资外汇登记编号并予以登记。
核对有误的，不给予外资外汇登记编号、不予登记。
由于商品价值鉴定的原因，实物出资登记金额可以小于进口货物报关单列示金额。
外汇局不必在询证函上发表意见。
附件一---3
资本项目外汇业务核准件询证审核、登记操作规程
法规依据
审核材料
审核原则
审核要素
授权范围
注意事项
《财政部 国家外汇管理局关于进一步加强外商投资企业验资工作及健全外资外汇登记制度的通知》
《国家外汇管理局关于开展外商直接投资外汇登记工作有关问题的通知》
外方出资情况询证函
资本项目外汇业务核准件（复印件）
外国投资者应按照国家外汇管理规定办理境内人民币形态资本再投资、境内外汇划转审批程序。
1、外方出资情况询证函中“外方出资情况明细表”所列情况与所附资本项目外汇业务核准件中所列情况是否相符。
2、所附资本项目外汇业务核准件与外汇局留存核准件是否相符。
3、所附异地签发的资本项目外汇业务核准件与外汇局查询结果是否相符。
分局及辖内支局按属地原则办理。
1、5个工作日内回函。
2、核对无误后，给予外资外汇登记编号并予以登记。
3、核对有误的，不给予外资外汇登记编号、不予登记。
4、用作外方出资证明文件的资本项目外汇业务核准件不因超过15个工作日而失效，各分（支）局/外汇管理部不得因此出具负面意见。
5、外国投资者如以人民币形态资本境内再投资涉及外汇划入资本金帐户内的，应在登记表相应投资方式备注栏中注明该笔外汇划转金额。
6、外汇局不必在询证函上发表意见。
个人出资“挂靠”集体的企业，究竟姓“公”姓私？
————从“橘红大王”两审败诉说起
厦门大学法律系99级邱媛
2002年3月12日，广东省高级人民法院对“化州市中药厂产权归属纠纷”一案举行了再审听证。申诉人是广东省著名的“橘红大王”陈大明。
1980年，刚刚从部队复员的陈大明在家乡自筹资开办了“化州县橘红制品厂”，由于当时国家有政策不允许私人办厂，陈大明便将工厂“挂靠”在化州县三街居委会，在工商部门注册登记中，企业的性质注册为“集体”。虽说企业名义上是集体的，可是陈大明始终将其视为自己的财产。从企业设立的第一天起，陈大明便投入了全部心血，在他的苦心经营下，工厂逐渐发展壮大。期间，陈大明未得到政府的任何资金支持，还向河西区缴纳了200余万元的挂靠管理费。
然而1998年5月31日至1999年1月18日间，陈大明化州市中药厂法定代表人的职务却被化州市河西区常委以中共化州市河西区委员会文件罢免，陈大明被迫退休，厂长则由区委副书记代理。
自己一手创办的企业一夜之间便与自己毫无瓜葛，陈大明怎么也想不通，难道“挂靠”的企业是集体的吗？陈大明坚信自己的权利受到了侵害，2000年2月5日，他向茂名市中级人民法院提起诉讼。然而，经过一审、二审，陈大明均失望而归。2001年11月，陈大明向广东省高院提起申诉。
“挂靠”是80年代特殊历史背景下的产物。在1998年3月24日，财政部、国家工商行政管理局、国家经贸委、国家税务总局印发的《清理甄别“挂靠”集体企业工作的意见》中提到“由于历史原因，在我国城镇集体企业群体中，一些非集体所有制的企业（单位）、社会团体或个人，在投资举办企业初期或发展过程中，为享受国家有关集体企业的优惠政策，或为取得有关的生产和经营资格，或为保持在生产经营活动中的信誉，或为便于获取有关证明材料，或因原主管部门及单位取消、变更等原因。在各地区、各部门形成了数量较多的“挂靠”集体企业。“挂靠”集体企业虽在工商行政管理部门登记注册为集体性质，但不少企业仅与主管部门、企业（单位）、社会团体之间采取自愿委托、任意划转或互相协商的松散管理方式，未纳入正常的集体经济管理范围”，该文将“挂靠”集体企业界定为“在各级工商行政管理部门登记注册为城镇集体企业，但资本来源主要为个人或国有企业（单位）投资、合资、合作，其现有财产构成不属于集体性质为主，采取上交一定管理费（挂靠费）名义上由有关主管部门、企业（单位）、社会团体临时管理、委托管理或“挂靠”管理等企业”。
“挂靠”集体企业在工商注册管理中为集体所有制，而其实际的资金来源、管理模式、赢余分配、风险承担等通常与挂靠、被挂靠部门、企业（单位）、团体无关。在企业设立之初，设立者因“挂靠”而获得了原本无法取得的利益，另一方面，被挂靠方可以取得一定“挂靠费”，这一变通作法看似“双赢”，实则隐含了极大的危险，为日后企业产权纠纷埋下了隐患。本案就是一例。
那么在司法实践中应如何确认企业的性质呢？在我国，无论国有企业、集体企业还是私营企业、个体工商户其设立都需到行政管理部门进行登记注册，领取《企业法人营业执照》或《营业执照》，执照中的一栏记载了经营实体的性质。通常《企业法人营业执照》或《营业执照》是判断经营实体性质的最直接依据，但它并非最终证据。当执照记载不能真实反映企业所有制性质或对企业所有制性质产生争议时，就不可以单纯看执照记载了。
认定企业的性质，最关键的是注册资金（本）的来源和投资方式，其次是利润分配形式、财务管理制度、经营管理和劳动用工制度、税收政策等。国家工商行政管理局关于认定企业经济性质有关问题的答复（工商企字[1995]第264号）中指出“工商行政管理机关 。。。。。。。，要依法核实企业的经济性质或组织形式。。。。。。。依据我国有关法律、行政法规对不同经济性质或组织形式的企业在注册资金（本）来源和投资方式、财务管理制度、经营管理和劳动用工制度、税收政策等方面的不同规定，登记主管机关对申请人提交的登记材料进行审查，核定企业的经济性质或组织形式。”在国家工商行政管理局关于核定企业经济性质有关问题的答复（工商企字[1996]第262号）中有“重新核定企业的经济性质应重新审查企业开业登记时提交的文件材料所反映的财产所有权、资金来源、分配形式。”在工商行政管理局关于认定企业经济性质有关问题的答复（工商企字[1995]第264号）中载有“集体所有制企业，特别是成立较早的集体所有制企业，由于历史的、政策方面等的原因，其产权关系不明确。。。。。。作为企业的登记机关，可以根据当事人或司法机关的申请，依照其掌握的材料，重新核定企业的经济性质。。。。。。重新核定企业的经济性质，应当尊重历史，以事实为依据，。。。。。。。。。。”国家工商行政管理局关于处理个体合伙经营及私营企业所有集体企业《营业执照》问题的通知（工商企字[1987]第319号）中，要求“工商行政管理机关对领有集体企业《营业执照》，实为个体经营、合伙经营、私营企业的，应根据《中华人民共和国民法通则》、《城乡个体工商户管理暂行条例》和我局《关于印发〈城乡个体工商户管理暂行条例实施细则〉的通知》等有关规定加以纠正。司法机关在审判刑事案件或者经济纠纷案件涉及企业性质问题时，工商行政管理机关可以本着实事求是的精神，向司法机关介绍情况，建议是什么所有制性质就按什么所有制性质对待。”
由此可见，我国对企业所有制性质的判定是重实质内容的。陈大明个人出资办企业，自行经营管理，自负盈亏，而河西区未投入资金，未参加经营，也未收取过企业利润，自行经营管理，自负盈亏，而河西区未投入资金，未参加经营，也未收取过企业利润，该企业所有制性质应为私营企业。河西区党委擅自更换企业法定代表人的行为侵犯了陈大明的权利。《中华人民共和国宪法》第十一条规定“国家保护个体经济、私营经济的合法权利和利益”国家工商行政管理局1993年4月28日印发的《关于促进个体经济私营经济发展的若干意见》中规定“依法保护个体工商户、私营企业的合法权益。制止对个体工商户、私营企业的财产进行‘赎买’、‘平调’等随意改变产权关系的错误做法。”
可见，随着市场经济的发展，国家对个私经济在国民经济中的重要作用已有较深的认识，并开始注意对个私经济的保护。个私经济如过街老鼠般人人喊打的年代早已一去不复返了。个私业主在私人财产权受到侵害时，应该勇敢地拿起法律的武器，维护自己的权益。
对于现存的“挂靠”集体企业，建议经营者尽快到工商行政管理部门重新办理登记，变更企业性质，以防止产权纠纷带来的讼争。